¿Qué consecuencias tiene una denuncia por no pagar la pensión alimenticia de los hijos por convenio de divorcio?

Aunque caen las demandas de disolución matrimonial, nuestros abogados de familia presentan una de las problemáticas que da una vez se ha producido una separación o divorcio, y es el caso de los impagos de la pensión alimenticia.

Los motivos pueden variar. Hay veces que el factor personal y los problemas derivados de las separaciones, hacen que alguno de los cónyuges no quiera hacer efectiva la pensión. Asímismo, también ocurre que por problemas de solvencia, verdaderamente el responsable de esa pensión no puede hacer frente a los gastos.

Sin embargo, ante ambos casos debemos de tener en cuenta que el pago de las pensiones alimenticias a los hijos es una obligación que, en caso de ser incumplida conlleva una serie de consecuencias que pueden variar entre embargos, multas o, incluso, penas de prisión.

Consecuencias de no pagar la pensión alimenticia

Lo primero que tenemos que tener en cuenta es que la pensión alimenticia es una imposición que se ha dictado bajo sentencia (o por acuerdo en convenio de divorcio o separación) y por tanto es de obligado cumplimiento. Por no decir que afecta a los hijos, menores de edad que dependen económicamente de sus padres.

Partiendo de eso, recogemos lo que dicta el Código Penal: se sanciona a quién deje de pagar durante dos meses consecutivos o cuatro no consecutivos, cualquier tipo de prestación económica que esté reconocida mediante convenio aprobado o por resolución judicial, tanto a su ex conyugue como a sus hijos, en cualquier proceso de separación, divorcio, nulidad del matrimonio, filiación o proceso de alimentos.

Puedes leer en Noticias Jurídicas los artículos de la Ley, y en concreto el artículo 227 del Código Penal:

Que sanciona al que dejare de pagar durante dos meses consecutivos o cuatro meses no consecutivos, cualquier tipo de prestación económica a favor de su cónyuge o sus hijos, establecida en convenio judicialmente aprobado o resolución judicial en los supuestos de separación legal, divorcio, declaración de nulidad del matrimonio, filiación o proceso de alimentos a favor de sus hijos, será castigado penalmente.

 

¿Es delito no pagar la pensión?

Sí, las consecuencias legales de este incumplimiento pueden variar en función de cada caso, pudiendo ser condenado por delito de abandono e incluso llegando a tener que cumplir con penas de prisión.

Consecuencias civiles por no atender la manutención de los hijos

Ante impagos, la parte afectada puede solicitar que el mismo juzgado que dictó sentencia para establecer las condiciones de la pensión, emprenda un procedimiento civil.

En este punto, debes saber que las consecuencias que se pueden derivarse, surgen sin tener en cuenta la solvencia o los motivos de han llevado al responsable a no hacer efectivos los pagos. Ante estas circunstancias, lo más recomendable es llegar en primer lugar a un acuerdo entre ambas partes de cara a que se aplacen los pagos o se reduzcan las cuantías de las mensualidades. Solo ten en cuenta que tendrás que demostrar y presentar pruebas que justifiquen tu situación.

En caso de no llegar a un acuerdo o, de que los impagos se hayan producido de manera voluntaria y reiterada, la forma de cobrar esas mensualidades pendientes será a través de embargos de nóminas, cuentas o bienes del deudor.

Esta vía de reclamación solo afecta a bienes patrimoniales.

¿Pueden embargarme la nómina por no pagar la pensión alimenticia?

Ante posibles embargos, podemos pensar que se sigue la misma legislación que en cualquier otra circunstancia de impagos, pero no es así. El Artículo 607 de la Ley de Enjuiciamiento Civil especifica que hay un mínimo inembargable, que coincide con el salario mínimo interprofesional. Sin embargo, cuando se trata de impagos en las pensiones alimenticias, este aspecto no se tiene en cuenta. Así, un juez puede determinar que el progenitor siga pagando las mensualidades pactadas aún cuando éste reclame que su salario es insuficiente.

Desde Noticias Jurídicas puedes leer los artículos de la Ley de Enjuiciamiento Civil, y en concreto, el artículo 608 que establece que:

Lo dispuesto en el artículo anterior no será de aplicación cuando se proceda por ejecución de sentencia que condene al pago de alimentos, en todos los casos en que la obligación de satisfacerlos nazca directamente de la Ley, incluyendo los pronunciamientos de las sentencias dictadas en procesos de nulidad, separación o divorcio sobre alimentos debidos al cónyuge o a los hijos o de los decretos o escrituras públicas que formalicen el convenio regulador que los establezcan. En estos casos, así como en los de las medidas cautelares correspondientes, el tribunal fijará la cantidad que puede ser embargada.

la Ley establece la inembargabilidad del salarios, sueldos, pensiones, retribuciones o equivalentes en la cuantía del salario mínimo interprofesional en base a la dignidad a la persona y la protección a la familia, asegurando un mínimo para la subsistencia del deudor y su familia.

En el supuesto de que haya otro tipo de embargos, junto con el correspondiente por no pagar la pensión alimenticia, no es que haya preferencia para no embargar unos antes y otros después, sino que la Ley establece así establece la inembargabilidad por estos conceptos.

¿El incumplimiento de pago de pensiones alimenticias tiene como consecuencias penales, multas y cárcel?

Si no se ha llegado a un acuerdo entre ambas partes o no hay indicios de que el deudor no pueda hacer frente a los pagos, la parte afectada estará en todo su derecho a interponer una demanda o denuncia para el pago de las pensiones alimenticias debidas.

Lo que se sanciona, sino la deliberada falta de cumplimiento de una obligación impuesta por resolución judicial y cuyo contenido afecta a los deberes esenciales respecto de las personas con las que se tiene relación paterno-filial y con las que se tiene o ha tenido relación conyugal

Para que se considere el delito de abandono de familia, tiene que existir una voluntariedad.

No pagar la pensión, sea por el motivo que sea, puede llevarte a prisión, por lo que hay que tener mucho cuidado. La pena por no pagar la pensión alimenticia puede variar de 3 meses a 1 año de prisión o al pago de una multa de 6 a 24 meses de las mensualidades.

Además de cumplir con la pena que se le haya impuesto (prisión o multa), el deudor tendrá la obligación de cumplir con los pagos de las mensualidades desde la fecha de la denuncia hasta la celebración del juicio. Resaltar que la multa económica va a las Arcas del Estado y no al denunciante.

Además de la condena por abandono de familia, la multa puede oscilar los 3 o 4 euros diarios por un tiempo mínimo de seis meses.

Otra de las consecuencias que se pueden derivar y deben tenerse en cuenta, es la figuración de antecedentes penales derivados de estas circunstancias.

¿Dónde presentar una denuncia por impago de pensión de alimentos de los hijos?

Esta cuestión no está exenta para los abogados penalistas, ya que en alguna ocasión se ha planteado dudas acerca de la competencia judicial, es decir, ¿en dónde tengo que presentar la denuncia por impago?

Aquí tendremos que diferenciar básicamente, que exista o no convenio de divorcio.

Sobre este extremo hace mención el artículo 1.171 del Código Civil:

El pago deberá ejecutarse en el lugar que hubiese designado la obligación.

No habiéndose expresado y tratándose de entregar una cosa determinada, deberá hacerse el pago donde ésta existía en el momento de constituirse la obligación.

En cualquier otro caso, el lugar del pago será el del domicilio del deudor.

Si existe no habrá problema porque el delito de impago de pensiones es un delito de omisión y la competencia viene determinada por el lugar donde debe cumplimentarse la obligación, y que está fijado por convenio o resolución judicial.

En caso contrario, si no existe será el domicilio de quien debe de recibir las cantidades adeudadas.

No quiero pagar la pensión de mis hijos

Con independencia de las diferencias entre separación y divorcio, cuando hay hijos de por medio, siempre suele haber problemas a la hora de establecer a cuánto alcanzará la mensualidad de la manutención de estos.

La conocida como pensión alimenticia debe ser abonada por los progenitores a sus hijos hasta que estos alcanzan la mayoría de edad o, hasta que por temas de estudios, dependan económicamente de sus padres.

El pago de la pensión deberá abonarse hasta que sean “económicamente independientes”, aunque esto tiene sus matices.

A los propios problemas para llegar a un acuerdo entre cónyuges, también se suma la crisis económica, que ha aumentado el número de despidos y reducido considerablemente los salarios.

Sin embargo, esta última cuestión no debería ser una justificación para librarse de pagar la pensión alimenticia, pues se puede solicitar una modificación de medidas para que se reduzca la cantidad asignada.

Cómo comentábamos, más vale andarse con ojo. Los impagos involuntarios de la manutención, traen consigo consecuencias que pueden ser civiles o penales, dependiendo de si la parte afectada interpone una demanda.

No puedo pagar la pensión de mis hijos

No obstante, como comentábamos al inicio de este artículo, los impagos a veces se producen porque el progenitor no puede hacer frente a los gastos debido a falta de ingresos o a que estos son insuficientes. Y ante esto, ¿cómo se puede actuar para que no haya consecuencias legales? Porque no es lo mismo no pagar por no querer, que por no poder.

Las consecuencias que se derivarían de estas circunstancias, serían únicamente civiles. Es decir, se embargaría lo necesario para cubrir la deuda, siempre y cuando se demuestre que el denunciado no puede afrontar el pago de la pensión por falta de ingresos.

Aunque en este caso no existiría delito, el progenitor responsable de la manutención no puede ni debe quedarse de brazos cruzados y pensar que con demostrar su insolvencia es suficiente para justificar los impagos. Lo más recomendable es solicitar al juzgado que dictó sentencia sobre la pensión, que se abra un procedimiento de modificación de medidas, alegando cambios en la situación económica y/o personal.

¿Qué es la modificación de medidas?

Se trata de un procedimiento judicial mediante el que se solicita al juez una reducción en la pensión alimenticia, argumentando cambios en las circunstancias del responsable de esos pagos que le impiden hacer frente a las mensualidades. La modificación es permanente.

Estos cambios se pueden establecer de mutuo acuerdo entre ambas partes o por vía judicial. Se han dado casos en los que se ha absuelto a progenitores de abandono familiar tras declararse insolventes.

¿Qué puedo presentar como pruebas para que modifiquen la cuantía de la pensión?

Los motivos por los que se suele solicitar con más frecuencia la reducción de las manutenciones son: haberse quedado en paro, recortes en el sueldo o haber tenido otro hijo en una nueva relación.

Debes tener en cuenta que, todo lo anteriormente comentado puede variar en función de cada caso. Es difícil determinar el dictamen de un juez. Igual que puede aceptar la modificación de medidas, puede considerar que los argumentos presentados por el responsable de los pagos no son suficientes, independientemente de que sus ingresos se hayan visto reducidos.

Por ejemplo, situaciones como existencias de hipotecas o préstamos no se considerarán causas justificadas.

¿Cuándo se puede denunciar por impago?

Si nos fijamos en el caso de la parte afectada, desde que se produzcan los impagos (2 meses consecutivos o 4 no consecutivos), se puede y se debe proceder a reclamar. En este punto, es clave contar con el asesoramiento de abogados penalistas.

En las únicas circunstancias en las que un abogado puede recomendar que se reclame por vía civil y no penal es en las que se tiene completa certeza de que el deudor en cuestión no tiene ingresos o bienes propios.

Es cierto que el proceso se puede alargar si optamos por esta vía, pues hay que dejar un tiempo para que el acusado demuestre su insolvencia. Pero en los casos en los que no se paga por falta de ingresos, no hay otra opción.

Por el contrario, si los impagos son voluntarios, se abre paso a la vía penal. La parte afectada deberá presentar una denuncia en la Policía o en el Juzgado de Guardia aportando la sentencia que establece el pago de la pensión alimenticia. No es obligatorio contar con un abogado para realizar la denuncia, pero sí que es aconsejable.

¿Cuánto tarda en salir un juicio por impago de pensiones?

En alguna que otra publicación hemos hecho mención al tiempo que tarda en salir una fecha de juicio, con independencia del tema en cuestión.

Es recomendable no hacerse a la idea de que esto es tan rápido como poner una denuncia por impago de pensión alimenticia y a las dos semanas ya tener una resolución judicial.

Nos podemos ir fácilmente a varios meses hasta que tengamos fecha de la celebración del juicio.

 

¿Mejorará la experiencia de usuario con el cambio de LexNET Abogacia a LexNet Justicia? [OPINIÓN]

Como ya deberías de saber, desde el próximo día 31 de marzo de 2016 dejará de estar operativa la plataforma Lexnet habilitada por el Consejo General de la Abogacía y ubicada en su sitio web para mudarse al portal adaptado por el Ministerio de Justicia.

Aunque el objetivo de Lexnet no se modifica, sí conviene poder recordar las sesiones formativas de las primeras conferencias que se impartía por parte del equipo del Consejo General de la Abogacía para informar de las nuevas normas para todos los actores quienes estaban obligados a participar en las comunicaciones con la Administración de Justicia.

No sorprendía encontrarse con compañer@s que no estaban familiarizados con las nuevas tecnologías, pero desde el pasado 1 de enero de 2016 ya no tenían excusa para “renovarse o morir” en esta nueva tarea.

Debemos de reconocer, que aunque ya tuvieses una cierta destreza en plataformas de comunicación, siempre tienes que adaptarte a los nuevos formatos, y todo ello no exento de las polémicas que existieron respecto de los certificados, el carnet de colegiado, uso de Windows o iOS (Mac), las actualizaciones Java y un sinfín de problemas que se nos presentan a diario.

En poco más de un año de uso, nos tendremos que trasladar a una nueva plataforma y ahora es cuando los profesionales tendrán que adaptarse nuevamente.

¿Qué es Lexnet?

Lexnet es la plataforma, de reciente creación (habilitada el 1 de enero de 2016) para facilitar las labores de comunicación de los profesionales del Derecho, con la Administración de Justicia.

Desde un sector tan conservador como es el legal, tecnológicamente hablando, hay que reconocer que ha facilitado mucho la labor de comunicación, especialmente en grandes ciudades, y siempre que no fuese necesario la contratación de los servicios de procuradores, se perdía el tiempo sobremanera en desplazamientos.

¿Cómo acceder a Lexnet AHORA?

Ahora, para poder acceder a la plataforma Lexnet Justicia tendrás que acceder por medio del siguiente enlace 

Como hemos mencionado anteriormente, desde el mismo día 31 de marzo el portal Lexnet Abogacia dejará de funcionar e imaginamos que también lo hará el soporte que desde estas líneas felicitamos por gran atención y servicio han prestado en momentos de incertidumbre o de actualización.

Ahora será el nuevo equipo de soporte el que se encargará de tramitar cualquier tipo de incidencia que pueda estar relacionada con la plataforma, y confiamos que este cambio pueda sino mejorar, al menos mantener el eficaz servicio prestado.

¿Cómo instalar Lexnet AHORA?

Simplemente tendrás que acceder a la URL indicada anteriormente para empezar a navegar. Recuerda tener conectado tu carnet de colegiado a tu dispositivo lector de tarjetas electrónicas.

¿Habrá diferencias de utilizar sistemas operativos de Windows o IOS Mac?

Al parecer todo seguirá como hasta la fecha. Google Chrome no permite el acceso a Lexnet desde un ordenador Mac, por lo que tendrás que utilizar otras aplicaciones como Mozilla. Desde el enlace podrás descargarlo si no lo tienes.

Desde Windows podrás acceder sin problemas.

Pros y Contras de Lexnet Abogacia a Lexnet Justicia.

En esta cuestión, nos gustaría que sean los propios profesionales los que vayan aportando sus valoraciones.

A título particular, podemos dar la siguiente valoración, y que es previa al normal funcionamiento de Lexnet Justicia.

PROS: Dentro del plan de mejora de Lexnet Justicia podemos indicar la amplicación de capacidad a la hora de adjuntar documentos, lo que presumiblemente nos evitará algún que otro viaje para presentar dichos documentos a registro.

Dicha ampliación de capacidad pasa de 10Mb a 15Mb.

Además, parece que la navegación a la hora de seleccionar la opción interesada de los desplegables, aparentemente tiene una duración de carga de página inferior a Lexnet Abogacia.

Nos gusta también que se  pueden meter otro tipo de formatos que antes no estaban habilitados, como por ejemplo el formato png.

CONTRAS: El diseño de la nueva plataforma de comunicación no nos gusta. Imaginamos que será cuestión de acostumbrarse con el tiempo, pero Lexnet Abogacia apostó por un diseño que facilitaba mucho la experiencia del usuario a la hora de sus desplegables.

Imaginamos que con el tiempo el diseño gráfico del portal podrá adaptarse a las mejorar visuales de los usuarios. 

Nos encantará conocer tu experiencia sobre tu usabilidad de Lexnet y que mejorarías de ella.

Preguntas frecuentes antes de la aceptación o de renunciar a una herencia por deudas.

Malas o inexistentes relaciones personales o familiares, imposibilidad de hacer frente a deudas del causante, liquidar el impuesto de sucesiones, plusvalía, etc. Cada día es más frecuente que los abogados de herencias se encuentren con clientes con muchas dudas a la hora de dar el ¡Si, quiero! y procedan a renunciar a una herencia.

Y, por este motivo, vamos a tratar en este artículo algunas fórmulas que se nos han presentado, no exentas de complicación al momento de repartir una herencia, y que seguro harán que tomes la mejor decisión a la hora de heredar bienes.

Repudiar y aceptación de una herencia

Para empezar, es importante decir que la aceptación o la renuncia a la herencia se debe de efectuar de manera libre, voluntaria y sin estar sometido a coacción o amenaza alguna.

Asimismo, es importante tener completa certeza del fallecimiento, pues hasta que no se produzca no se podrá ejercer ninguna acción. Te dejamos enlace al Código Civil de la base de datos de Noticias Jurídicas.

El artículo 1005 del Código Civil establece que:

«Cualquier interesado que acredite su interés en que el heredero acepte o repudie la herencia podrá acudir al Notario para que éste comunique al llamado que tiene un plazo de treinta días naturales para aceptar pura o simplemente, o a beneficio de inventario, o repudiar la herencia. El Notario le indicará, además, que si no manifestare su voluntad en dicho plazo se entenderá aceptada la herencia pura y simplemente.»

¿Se puede renunciar a una herencia?

Hemos vivido con la idea preconcebida de que recibir una herencia, a pesar de conllevar la pérdida de un familiar, era algo positivo por el dinero y los bienes que los herederos podían adquirir.

De igual manera que se puede aceptar una herencia, también se puede renunciar a esta. El principal motivo por el que se toma esta decisión es que no se quieren heredar deudas por el fallecimiento. Ante la imposibilidad de afrontar estos pagos, sumados a los impuestos que se derivan de la aceptación de herencias, cada vez es más frecuente ver cómo se renuncia a las herencias de familiares.

No debes de olvidar que las deudas se heredan, incluso si no hay bienes.

Con la aceptación de herencia, no solo se reciben los bienes del fallecido, sino que las deudas pasan también a los beneficiarios. Es inevitable tener que hacer frente a los pagos, si además se quiere acceder a los bienes.

¿Cómo renunciar a la herencia?

Antes de iniciar el acto de renuncia, ten en cuenta que es una decisión irrevocable y que quien renuncia lo hace también para sus propios herederos (Por ej. Si un hijo renuncia, los nietos no tienen derecho sobre la herencia de su abuelo, salvo que hayan sido designados como sustitutos en el testamento) por lo que:

No podrás renunciar a una herencia después de haberla aceptado.

La renuncia a la herencia debe ser expresa y desde la entrada en vigor de la Ley de la Jurisdicción Voluntaria de 2 de julio de 2015, ha de hacerse necesariamente en escritura pública ante Notario:

 Esta renuncia además, es total. Es decir, no puedes renunciar a una parte y a otra no. Desde julio de 2015, la renuncia a una herencia solo es válida en escritura pública y para estas gestiones es necesario contratar los servicios de un Notario.

¿Se puede renunciar a una parte de la herencia?

Una vez que vas a renunciar a una herencia por deudas, también repudias la herencia en general, perdiendo tu responsabilidad sobre las deudas existentes, pero también sobre cualquier otra cuestión en relación a los bienes y la parte de la herencia que correspondía y a la cuál se ha renunciado, pasa a otros.

No vas a poder renunciar a una parte de la herencia. Heredas Todo o Nada.

Si renuncio, ¿A quién pasa?

Cabe preguntarse quien hereda tras la renuncia a una herencia de todos los derechos y obligaciones que tenía el causante.

Pues bien, se pueden dar dos circunstancias:

  • Que el testador al hacer su testamento hubiese nombrado a un sustituto en caso de renuncia del heredero o fallecimiento de éste antes.
  • Si en el testamento no se nombra a ningún sustituto o no existe testamento, la herencia se reparte por orden de sucesión hereditaria.

Respecto de este punto, ya tuvimos oportunidad de hablar en el artículo Pasos para saber repartir herencias sin testamento” que por supuesto, te invitamos a que leas, acompañábamos una imagen muy representativa del orden para heredar, y que te resumimos en este punto:

Descendientes.

Ascendientes ( en ausencia de ascendentes).

Cónyuge (en ausencia de ascendientes).

Hermanos y sobrinos (en ausencia de cónyuge).

Colaterales hasta el cuarto grado (en ausencia de hermanos y/o sobrinos).

El Estado (en ausencia de ninguno de los anteriores).

Por ejemplo, en herencias entre hermanos, supongamos que son tres hermanos y uno de ellos renuncia, sin hacer expresa mención de atribuir su parte a un hermano en concreto, ambos restantes se adjudicarán su parte proporcional.

¿Puedo renunciar si tengo hijos en vida?

Por supuesto. No hay problema alguno. Debes de saber que es un acto personalísimo, y que viene recogido por Ley. No obstante, debes de conocer que rechazar la herencia lleva consigo la renuncia de derechos, es decir que si tienes hijos, ninguno de ellos podrá heredar la parte que legalmente te correspondería.

Recuerda que las deudas se heredan de padres a hijos, de descendientes a ascendentes, y así seguido por el orden de heredar.

¿Cuánto cuesta renunciar a una herencia ante Notario?

Siempre es recomendable que abogados de herencias se ocupen de asesorarte de todos los pasos. Una cuestión que nos plantean siempre los clientes es el precio del notario por hacer estas gestiones en vía notarial.

Los notarios tienen fijados por arancel sus honorarios, y dependerá de la suma de los bienes, derechos y obligaciones que haya que adjudicarse. No obstante, y en caso de renuncia, las tarifas de un notario o las que te tengas que debas abonar por dicho acto, nunca deberían ser igual a los que que si han aceptado la adjudicación, o al menos, así lo vemos. 

La aceptación de herencia como otra alternativa para no heredar deudas en herencias

Si bien renunciar es la mejor opción para no heredar deudas, existe otra vía por la que se puede seguir teniendo derechos sobre los bienes heredados y es la aceptación a beneficio de inventario.

¿Qué es la aceptación a beneficio de inventario?

Cuando se acepta una herencia de forma pura y simple, el heredero asume en su totalidad los bienes y las deudas que pueda haber dejado el fallecido, sobre las que tendrá que responder con los bienes recibidos y los suyos propios.

Para poder responder sobre el concepto de la aceptación de herencia a beneficio de inventario, el proceso de pago de deudas se produce de una manera distinta. Si bien en el caso anterior, el heredero hacía frente a las deudas con su propio patrimonio, por esta vía, únicamente se usan los bienes del difunto para el pago de las posibles deudas, recibiendo posteriormente lo demás, en caso de que no se haya perdido su totalidad.

Este proceso supone mayores garantías para el heredero, pues no tiene que comprometer sus bienes. Tal y como establece el artículo 1023 del Código Civil para la herencia a beneficio de inventario:

  • El heredero no queda obligado a pagar las deudas y demás cargas de la herencia sino hasta donde alcancen los bienes de la misma.
  • Conserva contra el caudal hereditario todos los derechos y acciones que tuviera contra el difunto.  
  • No se confunden para ningún efecto, en daño del heredero, sus bienes particulares con los que pertenezcan a la herencia.

Para proceder a aceptar una herencia a beneficio de inventario es necesario solicitar la aceptación de la herencia de esta forma, así como realizar un escrito que contenga el inventario de todos los bienes. En caso de producirse algún incumplimiento, como la no inclusión de alguno de los bienes en el inventario, el heredero perderá su derecho a acceder a la herencia por esta vía.

Recuerda que para proceder hacer uso del beneficio de inventario has de solicitarlo ante Notario.

Cómo heredar a beneficio de inventario

Tal y como comentábamos en el apartado anterior, para poder heredar a beneficio de inventario, se debe hacer una solicitud durante los primeros diez días tras haber conocido que se es heredero o treinta días si reside fuera de España.

Una vez presentada la solicitud y el inventario de los bienes del fallecido, se debe proceder al pago de las deudas que este haya dejado para posteriormente repartir el restante de los bienes al heredero o herederos.

Tanto el inventario como la aceptación de la herencia requieren escritura pública. 

Aunque a priori el proceso pueda resultar sencillo, es recomendable contar con el asesoramiento de un profesional desde el momento en el que se decide tomar acciones para garantizar que no se produzca ningún contratiempo.

Aceptación de una herencia pura y simple

El acto de aceptar o renunciar a una herencia, son completamente voluntarios, pero eso sí, una vez tomada la decisión ya no hay marcha atrás.

Hablábamos de cómo se puede renunciar a una herencia y de la vía intermedia que supone heredar a beneficio de inventario. Sin embargo, existe también la posibilidad de aceptar una herencia de forma pura y simple.

¿En qué consiste?

Esta forma de aceptación implica que el heredero en cuestión además de recibir los bienes de la herencia, deberá hacerse responsable y responder a las deudas que pueda contener, contemplando el uso de su propio patrimonio.

Dentro de esta forma, podemos encontrar dos modalidades: la aceptación tácita y la aceptación expresa.

  • Aceptación tácita: Supone manifestar la voluntad de aceptar la herencia mediante actos concluyentes.
  • Aceptación expresa: supone manifestar la voluntad de aceptar la herencia a través de un documento privado o en escritura ante Notario.

Tras la aceptación de una herencia, el heredero pasa a ocupar la misma posición jurídica que tenía el fallecido en relación a sus bienes y deudas.

Aceptación de herencia con varios herederos

El artículo 1007 del Código Civil establece que:

“Cuando fueren varios los herederos llamados a la herencia, podrán los unos aceptarla y los otros repudiarla. De igual libertad gozará cada uno de los herederos para aceptarla pura y simplemente o a beneficio de inventario.”

Como vemos, independientemente de que existan varios herederos, los procesos para aceptar o repudiar una herencia son los mismos que si se tratara de un único heredero. Con la diferencia de que la repartición de los bienes varía en función de cómo haya sido establecida en el testamento.

¿Es recomendable acudir a abogados para aceptar una herencia en vía notarial o judicial?

Como no puede ser de otra manera, cualquier asunto que medien leyes, siempre será recomendable que un abogado, al menos le informe de sus derechos y obligaciones, y en especial cuando podemos estar en presencia de problemas con el reparto de herencias entre hermanos, que es un caso muy frecuente, y que en muchas ocasiones se acaba en vía judicial para solicitar la división de la cosa común o el proindiviso, que ya hablaremos próximamente.

No obstante lo anterior, el notario de confianza al que acuda, damos por hecho que le informará de todos los trámites que deban realizar, y que es complementaria a la labor del letrado que asume el encargo profesional, no solo para asesorar, mediar y acudir a la firma con vosotros, sino para realizar todos los trámites de liquidación de impuestos que son obligatorios cuando hay una aceptación de herencia.

¿Qué pasa con la cláusula suelo del Banco Sabadell?

La Sentencia del Tribunal Europeo declarando la nulidad de la cláusula suelo de las hipotecas ha revolucionado a los afectados por Bancos, que andan de idas y venidas, acerca de si es recomendable acudir a un procedimiento de reclamación extrajudicial con la entidad de la cláusula suelo o acudir directamente a un Juzgado para reclamar su eliminación del contrato.

En este artículo os queremos presentar las últimas noticias(marzo 2017) que hay acerca de la cláusula suelo del Sabadell, desde un punto de vista judicial.

¿Cómo saber si tengo cláusula suelo en la hipoteca?

Aunque en este artículo hablamos de una entidad concreta, ya tuvimos oportunidad de informar en el post “No se si tengo cláusula suelo en la hipoteca” el contenido actualizado tras la Sentencia del Tribunal Europeo de 21 de Diciembre de 2016, y que te invitamos a que puedas leer.

Con independencia de las condiciones que pudiera contener cada préstamo hipotecario, traemos un ejemplo para saber si tienes la cláusula suelo en la hipoteca del Sabadell.

De una escritura al azar podemos extraer las siguientes condiciones no negociadas que incluía la misma

CLÁUSULA FINANCIERA TERCERA bis (párrafo quinto) establece: “ Las partes convienen expresamente que cualquiera que fuere lo que resultare de la revisión del tipo de interés, el tipo aplicable de interés ordinario, así como el sustitutivo, en ningún caso será superior al 15%, ni inferior al 4,25%.

Al igual que otras muchas entidades bancarias, y queremos pensar que no es coincidencia al haber visto muchas escrituras, la introducción de lo que se conoce como cláusula suelo y techo.

Lo atractivo de las ofertas de las entidades era acordar, después de establecer intereses ordinarios que tenías que abonar durante un tiempo determinado, continuar con la amortización del préstamo con un sistema de interés variable, por el método francés, que en resumidas cuentas es pagar más intereses al comienzo de la vida del préstamo.

Lo perjudicial y desconocido de esta disposición es que la mayor de las veces había un diferencial pactado, que en estos tiempos resulta muy interesante poder beneficiarse y, que por  la existencia de ésta cláusula nunca, nunca, nunca ibas a poder conseguir pagar lo correspondiente al diferencial.

Con la cláusula suelo, el Banco siempre GANA – ¡Compártelo! .

Últimas noticias a marzo 2017 sobre Sentencias favorables de cláusula suelo del Sabadell.

En los últimos meses hemos podido defender en audiencia previa y juicio las reclamaciones presentadas por nuestros clientes en sus hipotecas, y resulta interesante que puedan conocer cómo están actuando tanto la representación de la entidad como los propios tribunales.

Cuando los afectados por tener cláusula suelo del Sabadell enviaban sus escritos de reclamación a la entidad y eran denegados, la propia entidad dejaba vía libre para que aquel cliente-afectado por el Banco pudiera reclamar judicialmente la nulidad de la cláusula.

Hemos podido ver con el transcurso de los meses, que desde la Sentencia de Adicae, la propia entidad cambió su proceder respecto a este asunto, y en algunos casos, y de manera unilateral, procedía a eliminar la cláusula suelo de la hipoteca. En muchas de las reclamaciones, nunca hacían eco de la devolución de los intereses pagados de más.

Ahora, y quizá con ánimo de ganar tiempo, las entidades están resolviendo favorablemente devolviendo todo lo abonado.

¿Cómo reclamar en el Sabadell?

Desde la reciente Sentencia del Tribunal de Justicia Europeo ha quedado en evidencia que la declaración de nulidad de alguna de las condiciones generales de contratación con consumidores y usuarios deja sin efectos, y desde el inicio del contrato las condiciones, sus efectos, por lo que la devolución de los intereses pagados en lo conocido como cláusula suelo serán desde el inicio. Te invitamos a que puedas leer una entrada al blog anterior para saber cómo reclamar la cláusula suelo.

Las acciones que se están interponiendo son las de nulidad de las condiciones generales de contratación y subsidiariamente las de reclamación de cantidad.

Para quitar la cláusula suelo del Banco Sabadell encontramos dos vías:

1.- Reclamación bancaria.

2.- Reclamación judicial.

Sabemos que desde que se aprobó el Real Decreto-ley 1/2017, de 20 de enero, de medidas urgentes de protección de consumidores en materia de cláusulas suelo. las entidades bancarias están obligadas a fijar un protocolo de actuación para proceder a la devolución de la cláusula suelo desde el inicio. No obstante, han sido ya algunas entidades las que afirman que lo dispuesto por las Sentencias más recientes no les afecta. Banco Sabadell en este caso siempre ha defendido la transparencia de sus condiciones generales de contratación con los consumidores.

El protocolo de actuación de la entidad todavía no está muy claro. Han sido ya bastantes los afectados por las cláusulas suelo del Sabadell las que han procedido a rellenar la solicitud para la devolución de los intereses. Exponemos un modelo extraído de un grupo de Facebook donde se están tratando los asuntos relacionados con las cláusulas suelo.

 

¿Qué ocurre si he firmado un acuerdo con el Banco para quitar la cláusula suelo?

Este ha sido un tema discutido, aunque ya hay resoluciones judiciales que vienen a condenar a entidades, que siguieron esta practica, dejando sin efecto lo relativo al interés mínimo de aplicación y estableciendo otro.

La posición de esta parte es que cualquier acuerdo que sea nulo por prescindir de los elementos o niveles exigidos, es nulo de pleno derecho, y que la aplicación adecuada hubiera sido la devolución integra y no cualquier otro tipo de interés.

Casos de éxito en Eliminar la Cláusula Suelo Banco Sabadell

En las últimas actuaciones del despacho en las reclamaciones para la devolución por cláusula suelo si bien es cierto, la representación de la entidad está resolviendo satisfactoriamente aportando la liquidación de los intereses.

En ciertos casos, y quizá con ánimo de ganar tiempo para obtener mayor liquidez y poder satisfacer los intereses de sus clientes, como mucho se está solicitando prueba, resultando pocos los casos en los que pese al señalamiento de fecha de juicio, se llegue a realizar.

 

El contrato de arras y las cláusulas penales por incumplimiento de contrato.

Siempre que haya expectativas de alquilar o comprar un piso puedes recurrir a un contrato de arras para reservar el inmueble, haciendo pagos parciales y estableciendo unas condiciones económicas y penales para su obligado cumplimiento.

Es un modelo de contrato muy recurrido que nuestros abogados especialistas en derecho mercantil han querido actualizar esta entrada al blog, con todas aquellas cuestiones que han preocupado a nuestros clientes, y en concreto sobre qué es un contrato de arras y los diferentes tipos de cláusulas penales que contienen estos contratos.

¿Qué es un contrato de arras o señal?

Podemos definir un contrato de arras o señal , como aquél acuerdo en virtud del cual,

PASO 1.-  El vendedor se compromete a transmitir (normalmente un bien inmueble) en un periodo de tiempo determinado.

PASO 2.-  El comprador se compromete al pago del mismo, en los términos pactados, con aportación previa de una señal.

Dicha transmisión se elevará a escritura pública en un momento futuro determinado. En dicho contrato, se recoge, entre otros términos el detalle del acuerdo alcanzado, importe acordado, forma de pago, etc, e incluso, el contrato de arras puede estar sujeto incluso a condición.

El contrato de compraventa en escritura pública es el que vincula a las partes y el que transmite la propiedad de la cosa vendida.

Desde un punto de vista más analítico, cabria entender por arras la suma de dinero o cosa fungible, que sin constituir el total del precio, entrega una de las partes a la otra en el momento de la conclusión del contrato.

¿Es obligatorio hacer y firmar un contrato de arras para la compraventa de vivienda?

Podemos afirmar que esa condición quedará a lo que acuerden las partes, teniendo la voz dominante la parte que decide vender el piso.

Es frecuente que cuando media en la compraventa una agencia inmobiliaria se proceda a la preparación de este tipo de contratos por dos motivos principalmente:

  1. No perder la oportunidad de cerrar un negocio interesante.
  2. Asegurarse el cobro de comisión pactada.

Hace unas semanas, tratamos el asunto de las comisiones inmobiliarias abusivas, para saber si realmente es obligatorio tener que pagar una comisión junto con el vendedor, y que te recomendamos que puedas leer.

Las arras son una garantía que se incluye en los contratos de compraventa.

Al igual que las agencias inmobiliarias, los particulares propietarios de inmuebles, no quieren dejar escapar la posibilidad de desprenderse de parte de su patrimonio, por lo que este documento de arras es un medio idóneo de no perder expectativas de negocio.

Quizá no sea tan frecuente verlo cuando vamos a perfeccionar un contrato de alquiler de vivienda como en uno de compraventa.

¿El contrato de arras se firma y eleva a público ante notario?

Este tipo de documentos son contratos privados la mayor parte de las ocasiones. Nada impide que se pueda firmar ante notario, pero lo frecuente es que el cliente que acude al despacho con ánimo de vender un inmueble o local quiera evitar todos los gastos que no sean necesarios y, hasta el momento en que se perfeccione el acuerdo, es decir, hasta que no se proceda al pago total del precio de la compraventa o alquiler de vivienda, no se elevará a publico ante notario.

No obstante, lo anterior no deja de ser una fórmula aplicada al caso. Otras muchas ocasiones y por los motivos que fueren, se pueden realizar compraventa de pisos elevados a público,  a precio aplazado y condición resolutoria.

El Código Civil establece en su artículo 1455 que “los gastos de otorgamiento de escrituras serán de cuenta del vendedor, y los de la primera copia y los demás posteriores a la venta serán de cuenta del comprador, salvo pacto en contrario”.

¿Es posible la resolución por incumplimiento del contrato de arras?

Aunque pudiéramos responder con un sí rotundo a esta cuestión, vamos a ser cautos y afirmaremos que depende.

Depende como decíamos en una entrada de nuestro blog “Cómo afrontar con éxito un incumplimiento de contrato y que damos por reproducido, “la jurisprudencia más reciente considera que para que exista incumplimiento en el contrato de arras, debe de existir en el retraso una frustración del negocio por imposibilidad de realizarse”. 

Es decir, podría llegar a ser discutible en un litigio si el incumplimiento de contrato por un plazo determinado frustra definitivamente la operación económica acordada.

El problema normalmente surge cuando una de las partes incumple su obligación en razón de la otra. Respecto del comprador ante el impago del precio, y respecto del vendedor cuando no pone a disposición del comprador el bien.

Que una de las partes del contrato incumpla, no significa que tu debas de incumplir también lo acordado.

¿Es recomendable una prórroga cuando ha superado el tiempo de duración del contrato de arras?

Sin lugar a dudas: no es obligatorio, es recomendable.

Tal y como hemos indicado anteriormente, una cosa es el retraso y otra es la imposibilidad de que se pueda ejecutar la voluntad del contrato.

Una fórmula idónea es hacer un anexo de ampliación al contrato que sirva para establecer las consecuencias negativas ante un posible nuevo incumplimiento. Es recomendable documentar todas las actuaciones y que evidencien tu buena voluntad.

Consecuencias de anular por incumplimiento del contrato de arras por el comprador y el vendedor.

Aunque habrá que estar a lo que dispone el propio contrato, el Código Civil establece una serie de penalizaciones a tener en cuenta por el comprador como el vendedor y que damos por reproducido el texto de Noticias Jurídicas en su artículo 1454:

Si hubiesen mediado arras o señal en el contrato de compra y venta, podrá rescindirse el contrato allanándose el comprador a perderlas, o el vendedor a devolverlas duplicadas.

El incumplimiento del vendedor puede quedar expuesto cuando por causas imputables a esta parte, no ponga a disposición del comprador, en el tiempo estipulado, el bien objeto de contrato.

Por otra parte, y a modo de conclusión, el incumplimiento del comprador quedará en evidencia cuando en dicho plazo o prórroga por superar el tiempo de duración del contrato, no procediese a la entrega del precio de la compraventa o alquiler.

¿Existe caducidad en el contrato de arras o señal?

Podemos entender que la caducidad será el tiempo máximo de duración del contrato. Podemos incluir dentro del concepto de caducidad el tiempo de duración que pueda haberse otorgado por prórroga.

La caducidad en el contrato de arras debería especificar claramente el tipo de cláusula penal por incumplimiento de contrato, a los efectos de evidenciar y sin el menor género de duda, cualquier otra interpretación, que a fin de cuentas, es lo que da garantías a las partes.

Los diferentes tipos de cláusulas penales en el contrato de arras.

En la redacción de los términos del contrato de arras suelen aparecer determinadas cláusulas que penalizan los supuestos de incumplimiento de las partes. La jurisprudencia del Tribunal Supremo las ha definido como:

a) Arras Confirmatorias.

Son las dirigidas a reforzar la existencia del contrato, constituyendo una señal o prueba de su celebración, o bien representando un principio de ejecución. En general, todas las arras son confirmatorias.

b) Arras Penales.

Su finalidad es la de establecer una garantía del cumplimiento del contrato mediante su pérdida o devolución doblada, por ser liquidadora de daños en caso de incumplimiento.

c) A rras Penitenciales.

Son un medio lícito de desistir las partes del contrato mediante la pérdida o restitución doblada. Esta última es la finalidad reconocida por el artículo 1454 del Código Civil.

Siendo doctrina constante en relación con la jurisprudencia de las señales de arras,  se exige una interpretación restrictiva de las cláusulas contractuales de las que resulte la voluntad sin ningún genero de duda entre las partes en aquél sentido, debiendo entenderse en caso contrario, que se trate de un simple anticipo a cuenta del precio que sirve, precisamente, para confirmar el contrato celebrado. 

El texto del pacto ha de ser claro y debe ser interpretado según la dicción literal de su contenido.

Motivará el despliegue de efectos de las disposiciones penales cuando alguno de los intervinientes “desista“, lo que significa que se aparte del contrato, es decir, que no cumpla lo que le corresponda sin tener en cuenta su voluntad, su rebeldía o su imposibilidad.

¿Está sujeto a IVA el contrato de arras?

A raíz de la reciente interpretación que de las arras ha efectuado el Tribunal Económico Administrativo Central y la jurisprudencia comunitaria, resulta interesante hacer una valoración sobre cuál es la suerte fiscal que pueden corren estas cantidades una vez la compraventa de un piso o un local (cuya operación esté sujeta a IVA) no se lleva a cabo por resolverla el comprador.

En este caso es habitual que la parte compradora al desistir de la compraventa del inmueble pierda la totalidad de las cantidades entregadas en concepto de arras, pero lo cierto es que en multitud de ocasiones eso no tiene porque ser así pese a que el contrato parezca indicarlo.

En caso que el comprador desista de la compra, la administración entiende que las cantidades entregadas a cuenta por la futura operación de compra dejan de ser parte del precio para convertirse en indemnización. Entonces, a raíz de la citada metamorfosis fiscal y al no existir contraprestación alguna por el pago efectuado por el comprador, la norma entiende como no sujetas a IVA las citadas cantidades recibidas por el promotor. En virtud de ello el empresario deberá emitir una factura rectificativa y devolver el dinero correspondiente a la cuota de IVA repercutida en la factura inicial.

La única forma de evitar la devolución de IVA por parte de la empresa promotora sería pactando en el contrato privado de arras que en caso de desistimiento del comprador, éste pierde la totalidad de las cantidades entregadas en concepto de arras, incluido el IVA, pasando el citado impuesto a formar parte integrante de la indemnización.

Por otra parte, el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas también aborda dicha cuestión en su STJCE de 18 de julio de 2007, señalando en su apartado 32 que “mientras que, en el caso de un desarrollo normal del contrato, las arras se imputan al precio de los servicios prestados por el empresario del establecimiento hotelero y están, por tanto, sujetas al IVA, la conservación de las arras de que se trata en el procedimiento principal es, por el contrario, la consecuencia del ejercicio por parte del cliente de la facultad de desistimiento que se había puesto a su disposición y sirve para indemnizar a dicho empresario de los efectos del desistimiento. Una indemnización de estas características no constituye la retribución de una prestación y no forma parte de la base imponible del IVA”.

Asimismo, dicho Alto Tribunal en la misma resolución en su apartado 36 concluye que son, “indemnizaciones a tanto alzado por resolución de contrato abonadas en concepto de reparación por el perjuicio sufrido a causa del incumplimiento del cliente, sin relación directa con ningún servicio prestado a título oneroso y, como tales, no sujetas a este impuesto”.

En consecuencia, en caso de desistimiento, las arras penitenciales no forman parte de la base imponible del IVA y, por tanto, son de aquellas indemnizaciones que no constituyen contraprestación del bien o servicio sujeto.

Finalmente, en otro orden de cosas, concretamente, en lo que respecta al devengo del IVA en el momento de la suscripción del contrato de arras el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas en su sentencia STJCE 21 febrero 2006  establece que “no tienen la consideración de pagos anticipados, aquellos que suponen el pago de una cantidad a tanto alzado que se abone por unos bienes señalados de forma general en una lista que pueda modificarse en cualquier momento de mutuo acuerdo entre el comprador y el vendedor y de la que el comprador pueda elegir, en su caso, algunos artículos en virtud de un acuerdo que en todo momento pueda resolver unilateralmente, recuperando la totalidad del pago anticipado no utilizado”.

Es decir, dicho Alto Tribunal, considera que no tienen la consideración de pagos anticipados a efectos del IVA las arras penitenciales satisfechas cuando éstas tengan por objeto que no han sido concretados e individualizados.

Caso de éxito.

Traemos a colación un casó de éxito de nuestros clientes en los que se había acordado una compraventa de local por medio de arras penitenciales. Pincha sobre la imagen para ver otras referencias.

El comprador había incumplido en los plazos, y para que nuestro cliente no resultase perjudicado, procedimos a realizar un anexo al contrato estableciendo una prórroga de nuevo tiempo de duración del contrato con condición resolutoria y pérdida de las cosas que se hubieran podido entregar.

Llegado el vencimiento del plazo de la prórroga acordado, nuevamente el comprador falló en sus obligaciones de hacer entrega del pago acordado, por lo que hicimos valer la condición resolutoria con la correspondiente pérdida de las aportaciones que se hicieron entrega en su día, no perjudicando de esta manera los intereses y las expectativas de vender un local de su patrimonio.

¿Cómo ser despedido por faltas justificadas en el trabajo?

Tener acumuladas faltas justificadas en los días de trabajo, no te libran de que puedas sufrir un despido por absentismo laboral. Insistimos, aún siendo ausencias justificadas.

En fecha de 27 de febrero de 2017, el diario ABC Economía publicó una estadística donde indica que en 2016 faltaron a su puesto de trabajo cada día 913.016 empleados en España, lo que suponía un 6% de los ocupados. 

El Estatuto de los Trabajadores y los propios convenios colectivos establecen los mecanismos para proceder a advertir o amonestar y que siempre que se cumplan una serie de requisitos, el despido podrá ser procedente.

¿Qué se consideran faltas justificadas en el trabajo?

Cualquier falta justificada computa dentro de unos porcentajes que establecen tanto el Estatuto de los Trabajadores como los propios convenios, a efectos de poder evitar altos niveles de absentismo laboral en la empresa.

Afirman nuestros abogados en derecho laboral que las faltas justificadas son aquellas ausencias dentro de la jornada de trabajo, teniéndola  empresa de las mismas, estando acreditadas por algún certificado médico o autorización del empleador o responsable.

Según el Estatuto de los Trabajadores en su artículo 52.2.d que puedes ver desde Noticias Jurídicas, establece que:

Por faltas de asistencia al trabajo, aun justificadas pero intermitentes, que alcancen el 20 % de las jornadas hábiles en dos meses consecutivos siempre que el total de faltas de asistencia en los doce meses anteriores alcance el cinco por ciento de las jornadas hábiles, o el 25 % en cuatro meses discontinuos dentro de un periodo de doce meses.

¿Cómo computan los días de trabajo para las faltas justificadas?

Para poder responder a esta pregunta debemos de estar a lo que establece el convenio colectivo de cada sector.

Vamos aprovechar el Convenio Colectivo de Hostelería y Actividades Turísticas de la Comunidad de Madrid, donde establece en resumidas cuentas que:

  •  La duración máxima de la jornada ordinaria de trabajo será de 1.800 horas anuales de trabajo efectivo y la jornada máxima semanal será de 40 horas de trabajo efectivo.
  • Salvo que la Empresa y la Representación Legal de los Trabajadores/as pacten expresamente otra distribución de la jornada diaria dentro de la ordinaria semanal, que no podrá exceder del límite legal de las 9 horas, la jornada diaria de trabajo no podrá exceder de 8 horas, ni dividirse en más de dos períodos, en el supuesto de la partida.
  • Entre la finalización de una jornada y el comienzo de la siguiente, deberán transcurrir como mínimo 12 horas.

Desde la propia web del Ministerio de Empleo y Seguridad Social establece que: 

  • La duración de la jornada de trabajo será la pactada en los convenios colectivos o contratos de trabajo.
  • La duración máxima de la jornada ordinaria de trabajo será de cuarenta horas semanales de trabajo efectivo de promedio en cómputo anual.
  • Mediante convenio colectivo o, en su defecto, por acuerdo entre la empresa y los representantes de los trabajadores, se podrá establecer la distribución irregular de la jornada a lo largo del año

 

¿Cuáles son las ausencias justificadas para evitar un despido?

Ya tuvimos oportunidad de tratar recientemente la noticia acerca de si el despido estando de baja es discriminatorio y nulo, y recomendamos su lectura para conocer más sobre este punto.

El despido por embarazo se considera despido nulo. Incluso el despido por enfermedad cuando la misma sirva como excusa a la empresa para resolver contratos de trabajo, tal y como lo acabamos de ver recientemente en una Sentencia del Juzgado núm. 33 de lo Social de Barcelona, de diciembre de 2016, refrendando lo dispuesto por el Tribunal Europeo.

Asimismo, el Estatuto de los Trabajadores así lo indica, e indica que no computarán como faltas de asistencia al trabajo:

  •  Las ausencias debidas a huelga legal por el tiempo de duración de la misma. Las actividades de representación legal de los trabajadores.
  • Accidente de trabajo, maternidad, riesgo durante el embarazo y la lactancia, enfermedades causadas por embarazo, parto o lactancia, paternidad, licencias y vacaciones, enfermedad o accidente no laboral cuando la baja haya sido acordada por los servicios sanitarios oficiales y tenga una duración de más de veinte días consecutivos.
  • Tampoco las motivadas por la situación física o psicológica derivada de violencia de género, acreditada por los servicios sociales de atención o servicios de Salud, según proceda, ni las ausencias que obedezcan a un tratamiento médico de cáncer o enfermedad grave 

Faltar al trabajo sin justificar ¿puede dar lugar a un despido procedente?

Sin ningún lugar a dudas. Faltar al trabajo sin justificar transgrede la buena fe contractual que mantiene con el empresario. El trabajador tiene derechos pero también obligaciones, y el empresario tiene derecho a conocer las causas de su abandono del puesto de trabajo.

El artículo 54.1 del Estatuto de los Trabajadores establece que “el contrato de trabajo podrá extinguirse por decisión del empresario, mediante despido basado en un incumplimiento grave y culpable del trabajador“. En este caso, tienen que concurrir los siguientes requisitos:

  • Que sea procedente la sanción de despido.
  • Que exista previamente, un incumplimiento grave y culpable del trabajador.

Para poder determinar este tipo de sanciones debemos acudir a los respectivos convenios colectivos.

Por ejemplo, si te dedicas a la hostelería en Madrid indica el convenio colectivo que:

2.- Que el trabajador/a supere, de forma intermitente, el número de once faltas de asistencia, aún justificadas, en jornadas hábiles dentro del año natural en curso.

El artículo 58 del Estatuto de los Trabajadores atribuye al empresario la facultad de imponer al trabajador la sanción que estime apropiada, dentro del margen que establezca la norma reguladora del régimen de faltas y sanciones, encuadrando la conducta en alguno de los supuestos en aquélla y calificando la conducta como falta leve, grave o muy grave. De este aspecto puedes conocer más en nuestro artículo “Coleccionar cartas de amonestación pueden hacer que pierdas el trabajo”.

¿Es compatible el despido por falta de trabajo con las faltas justificadas al trabajo?

El despido por falta de trabajo lo situamos en la categoría de despido objetivo por causas productivas y económicas. Evidentemente, este tipo de despido tendrá que estar motivado en la carta de despido para evitar reclamaciones laborales.

Para establecer conexión entre la falta de trabajo y las faltas justificadas,  podrían asimilarse a aquellas en las que el empresario, por cuestiones productivas, proponga al trabajador no trabajar en días determinados, asumiendo lo dispuesto por el contrato de trabajo.

No obstante, los derechos del trabajador respecto de los días trabajo se tienen que mantener, y si es la causa la falta de trabajo, proceder en los términos legales con el despido y su consecuente indemnización. El trabajador si no estuviera conforme con la decisión empresarial, tendrá que acudir hasta el SMAC para presentar su reclamación, teniendo que rellenar la papeleta de conciliación previa correspondiente.

 

¿Cómo hacer una eficaz carta de despido de un trabajador?

Todavía nos extrañamos cuando las empresas comunican la resolución del contrato de trabajo sin la obligada carta de despido al trabajador. No solo hay casos en los que se prescinde de dicha comunicación formal, sino que “se pasa olímpicamente” de ofrecer, en tal acto, la correspondiente indemnización. Casi con total seguridad estemos en un caso de despido improcedente de libro.

Por este motivo, nuestros abogados laboralistas en Madrid han decidido rescatar  de entre nuestras noticias jurídicas, un artículo que trata las obligaciones del empresario respecto de comunicar un despido.

La carta por despido y la indemnización.

En el despido objetivo del artículo 52 ET, resulta imprescindible, y es requisito formal necesario para proceder a este tipo de despido, poner a disposición del trabajador, simultáneamente a la entrega de la carta de despido, la indemnización y finiquito correspondiente.

La falta de preaviso en la carta de despido únicamente tendrá como consecuencia el pago de los días equivalentes, no así su improcedencia, salvo que no se pueda demostrar su causa.

 

Pero la puesta a disposición de la indemnización/finiquito, que tiene que ser simultánea a la entrega de la comunicación escrita, y no a la fecha de efectos de la decisión adoptada, tiene una excepción para el caso que la carta de despido improcedente garon abogados madrid albacetedecisión se fundara en causa económica, y no se pudiera poner a disposición del trabajador la indemnización que corresponda en ese momento. El empresario haciéndolo constar en la comunicación del despido, podrá dejar de hacerlo.

La alegación por parte de la empresa de su falta de liquidez, para eximirse de poner a disposición del empleado la indemnización correspondiente, simultáneamente a la entrega de la comunicación del cese,  no exime  su obligación de satisfacerla en otro momento posterior, no obstante, se requiere su acreditación. Cabe perfectamente la posibilidad, de que por adversa que fuera la situación económica de la empresa, ésta pueda contar con dinero suficiente para poner aquélla a disposición del despedido simultáneamente a la comunicación del cese.

Omitir tal obligación, pudiera resultar improcedente el tipo de despido practicado, con derecho a indemnización por ser injustificado.

¿Cómo comunicar un despido de un trabajador?

Recordemos que las cartas de despido sirve para comunicar al trabajador la extinción de la relación laboral, por lo tanto, y como mínimo, la carta de despido contendrá:

  • De forma clara y concisa una descripción que permita tener conocimiento al trabajador de los hechos que motivan el despido.
  • Fecha en la que el despido será efectivo.
  • Datos de la empresa e información del trabajador.

No redactar como es debido una carta de despido y no aportar la documentación que se considera imprescindible es motivo para que tengas un alto porcentaje de perder un posible litigio con derecho a indemnización al trabajador por despido injustificado, sin entrar en otros detalles.

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Modelo de carta de despido al trabajador.

Sabemos que hay muchos modelos de cartas de despido por internet,  pero te recomendamos que las causas del despido sean coherentes y queden acreditadas sin lugar a dudas, antes de extinguir la relación laboral con su trabajador.

Si estás en la posición empresarial, pueden servirte para orientarte alguno de los modelos de comunicación que aportan los compañeros de Modelo Carta de notificación en internet, aunque si necesitas redacción y supervisión, siempre puedes contactar con nosotros.

Existen tantos tipos de cartas de despido como causas puedan producirse. Posiblemente, las más comunes son:

  • Carta de despido por causas objetivas.
  • Carta de despido por despido disciplinario.
  • Carta de despido voluntario.

Carta de despido por causas objetivas.

La forma de comunicar un despido objetivo es muy particular, y quizá en la práctica, de las que más problemas puedan presentar para la defensa de la empresa ante los tribunales.

Sabemos que el despido objetivo puede darse por las siguientes causas:

Por parte de la empresa, las causas que pueden provocar un despido objetivo establecidas por ley son:

  • Por causas económicas 
  • Por causas técnicas 
  • Por causas organizativas
  • Por causas productivas 
  • Por causas de fuerza mayor

Es recomendable, a la hora de notificar el despido que se acrediten o acompañen datos que no dejen lugar a dudas de dichos motivos, ya que en caso contrario, podemos estar ante el derecho del trabajador a percibir una indemnización por despido improcedente con los días que legalmente le corresponden.

Carta de advertencia, amonestación o sanción al trabajador.

Esta es otra de las fórmulas que debe de agotar la empresa cada vez que quiera avisar al trabajador de que su conducta atenta contra la buena fe y obligaciones que tiene el mismo con su empresa.

La carta de despido disciplinario podemos decir, que salvo graves incumplimientos del trabajador que evidencien que haya que resolver su contrato de trabajo de manera inmediata, dependiendo de los hechos, la empresa podrá advertir por falta leve, o amonestar- sancionar por falta grave en determinados casos que se suelen recogerse y dependiendo del sector, en los correspondientes convenios colectivos.

Te recomendamos que puedas leer la publicación de nuestros abogados laboralistas en Madrid, cuyo título recoge la idea de este apartado: Coleccionar cartas de amonestación pueden hacer que pierdas el trabajo”.

La carta de despido voluntario.

Aunque ya tuvimos ocasión de hablar acerca de la diferencia entre baja voluntaria y abandono del puesto de trabajo, que te recomendamos su visita, hacemos un breve resumen del mismo.

Vamos a partir de la base de que el despido voluntario se ofrece por parte del trabajador, de manera consciente y sin estar sometido a coacción alguna.

Se suele fijar un preaviso mínimo de 15 días para evitar que la empresa pueda verse perjudicada de tal decisión, y sobre todo, que el trabajador pueda ver mermada la dotación económica que le pueda corresponder en esos días.

En los casos de despido por baja voluntaria, la carta no tendrá que estar motivada en ninguna causa concreta, sino que simplemente, la comunicación de fin de servicio en la empresa tendrá que tener una fecha donde será efectiva.

La papeleta de conciliación laboral.

Inevitablemente tendrás que acudir al Servicio de Mediación, Arbitraje y Conciliación (SMAC) para presentar la correspondiente reclamación laboral, previa a la demanda.

Recuerda que tienes 20 días desde el despido para presentar la correspondiente reclamación. Si no sabes cómo rellenar una papeleta de conciliación, en el enlace te explicamos todo lo que tienes que saber.